境内企业到境外上市的法律与实践
严 荣 华
【摘要】资金是制约高科技企业发展的最大瓶颈，企业解决资金的最佳途径是股票发行上市。但是在国内，由于新股发行、辅导受限制，审核机制缺乏透明度，等待周期长，场外交易市场匮乏等原因，大部分企业的资金需求得不到满足。因此，越来越多的企业选择在境外以直接或间接的方式上市。本文主要探讨境内企业到境外上市的法律与实践，并重点介绍境外上市的几种模式。
【关键词】境外上市 模式 法律 实践
很多创业企业从公司筹组伊始，就将上市作为其目标；更多的创业企业在公司有了长足的发展后，希望通过发行股票并上市筹集更多的资本金，进一步壮大企业的实力。由于国内上市门槛较高，且渠道有限，很多有上市计划的企业就将目标锁定在境外上市。
香港作为内地企业首选的融资中心，既得海外上市之利，又可享受本土市场之便。从1993年1月至2004年12月底，内企已在香港筹资9010亿港元，占香港市场同期总融资额的49％，仅2004年度境内企业在香港筹资就达1104亿港元，其中首次上市筹资额为754亿，占香港市场同期的79%；在港上市的内地企业包括H股、红筹股以及民营企业共有304家，总市值为2.02万亿港元，占香港股市总市值的30％；内地企业股票的成交额已占香港股市总成交的近50％。种种数据表明，自去年以来，良好的市场环境及先期上市的中国企业的示范效应推动国内企业掀起了又一个境外上市热潮。
境内企业到境外上市的模式虽然非常多，但归纳起来主要有直接上市与间接上市两种，其中间接上市又包括买壳上市和造壳上市两种形式。但境内企业以任何形式到境外上市，均应报中国证监会审批。主要适用法律是《证券法》第二十九条和国务院于1997年6月20日公布的《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（简称“九七红筹指引”）。下面以香港证券市场为例，介绍境内企业到境外上市的几种模式。
一、境外直接上市
境外直接上市即直接以境内公司的名义向境外证券主管部门申请发行的登记注册，并发行股票（或其它衍生金融工具），向当地证券交易所申请挂牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美国纽约上市的N股等。（分别取Hongkong、Singapore、New York的第一个字为名）
由于公司注册地仍在内地，实质上是中外合资公司的外资股部分在海外上市，而且上市集资仍需返回大陆，所以中国证监会的政策指引是鼓励的，“成熟一家，批准一家。”通常，境外直接上市都是采用IPO（首次公开募集）方式进行，其程序较为复杂，需聘请境内外中介机构较多，成本较高；需经过境内、境外监管机构审批，花费的时间也较长。但是，正因为需经过这些相对严格的程序，申请企业一旦获准在境外上市，将能够比较容易地获得投资者的信任，公司股价能达到尽可能高的价格，公司可以获得较大的声誉，股票发行的范围也更广。
（一）境内企业申请到境外直接上市的条件
1、中国证监会的相关规定
主板：（1）符合我国有关境外上市的法律、法规和规则；
（2）筹资用途符合国家产业政策、利用外资政策及国家有关固定资产投资立项的规定；
（3）净资产不少于是4亿元人民币，过去一年税后利润不少于是6000万人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于是5000万美元（俗称“456”要求）；
（4）具有规范的法人治理结构及较完善的内部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平；
（5）上市后分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的有关规定；
（6）证监会规定的其他条件。
创业板：（1）依法设立并规范运作的股份有限公司；
（2）公司及主要发起人在最近2年内没有重大违法违规行为；
（3）国家科技部认证的高新技术企业优先批准。
2、香港当地相关规定
主板（简称“大H”股）：（1）三年经营历史；
（2）三年盈利记录，最近一年2000万元港币，另外两年合计不少于3000港币；
（3）管理层和股东稳健。
创业板（简称“小H股”）：（1）24个月的经营历史；
（2）活跃的业务记录，主业单一；
（3）稳健的管理层和股东。
（二）境内企业申请到境外直接上市的审批程序
1999年7月14日证监会《关于企业申请境外上市有关问题的通知》中对各种类型企业以任何方式寻求境外上市之申请和批准程序作出了规定。同年9月21日，证监会公布了香港创业板上市审批程序，内容大同小异。
（1）公司在向境外证券监管机构或交易所提出发行上市初步申请3个月前，向证监会报送申请报告、省级政府同意公司境外上市文件和境外投资银行上市分析报告；
（2）证监会就政策问题会商国家计委和国家经贸委；
（3）证监会函告公司是否同意受理其境外上市申请；
（4）公司将拟选中介机构名单报证监会；
（5）公司向境外证券监管机构或交易所提交发行上市初步申请5个工作日前，将初步申请内容报证监会备案；
（6）公司在提交发行上市正式申请10个工作日前，向证监会报送各项要求的上市文件。证监会在10个工作日内予以审核批复。
二、境外间接上市
由于直接上市程序繁复，成本高、时间长，所以许多企业，尤其是民营企业为了避开国内复杂的审批程序，选择以间接方式在海外上市。即国内企业到境外注册公司，境外公司以收购、股权置换等方式取得国内资产的控股权，然后将境外公司拿到境外交易所上市。间接上市主要有两种形式：买壳上市和造壳上市。其本质都是通过将国内资产注入壳公司的方式，达到拿国内资产上市的目的，壳公司可以是已上市公司，也可以是拟上市公司。
（一）境外买壳上市
买壳上市是指非上市公司通过购买一家境外上市公司一定比例的股权来取得上市的地位，然后注入自己的有关业务及资产，实现间接在境外上市的目的。
1、壳资源
买壳上市的关键是找到一个“干净”的适合企业的壳。与一般企业相比，上市公司最大的优势是能在证券市场上大规模筹集资金，以此促进公司规模的快速增长。因此，上市公司的上市资格就成为一种“稀有资源”，所谓“壳”就是指上市公司的上市资格。由于有些上市公司机制转换不彻底，不善于经营管理，其业绩表现不尽如人意，丧失了在证券市场上进一步筹集资金的能力。要充分利用上市公司的“壳”资源，就必须对其进行资产重组。
但是大多数“壳”公司负债一大堆，资产少而又少，或者根本一文不值。所以利用“壳”资源之前一定要仔细调查和考虑，最好借助专业人士帮助寻找壳公司。理想的“壳”资源应该有以下几个特点：
（1）股本规模较小，股价较低；
（2）股东人数适中，一般在300~1000人；
（3）负债较低；
关于进一步做好青海玉树地震灾区高原病防治工作的通知
国务院抗震救灾总指挥部
关于进一步做好青海玉树地震灾区高原病防治工作的通知
青海省抗震救灾指挥部，有关省、自治区、直辖市人民政府，国务院抗震救灾总指挥部卫生防疫组各成员单位：
做好高原病防治工作是青海玉树抗震救灾和灾后重建工作取得全面胜利的重要保障。为进一步做好高原病防治工作，经国务院抗震救灾总指挥部卫生防疫组研究，现将下一阶段工作要求通知如下：
一、高度重视，加强组织领导。各有关地区、部门要清醒认识高原病防治任务的严峻性和长期性，切实加强组织领导，将高原病防治工作作为抗震救灾和灾后重建的一项重要工作来抓，指定专人负责和协调，以高度负责的精神，科学、规范、有效地开展高原病防治工作，及时研究解决高原病防治工作中遇到的问题，维护救援人员和参与灾后重建人员的生命安全和身体健康。
二、分工负责，加强沟通协作。各有关地区、部门要认真贯彻落实《青海玉树地震灾区高原病综合防治指导方案》（见附件），各司其职，各负其责，加强协调，密切合作，建立全过程的高原病防治工作机制，提高综合防治能力。要坚持属地领导，统筹布局军地防治力量，按照“预防为主、防治结合，军地结合、责任包干，统筹兼顾、科学指导，加强监护、及时救治”的原则，制定切实可行的工作方案，定期召开工作例会，落实救援人员用人单位、派出单位法定代表人负责制，扎实做好高原病预防、救治和转运工作。发展改革委、工业和信息化部、食品药品监管局等部门要切实做好高原病防治设备、药品和用品的生产、供应、运输等工作，保障高原病防治工作的需要。
三、科学防控，完善各项措施。大力宣传普及高原病防治知识，开展相关知识培训，提高救援人员自我防护意识和能力。加大心理疏导力度，及时解决心理问题，有效预防心因性高原反应。派出单位要做好人员遴选工作，合理配置防治设备和药品，科学指导预防用药。用人单位要合理安排工作，配备必要的防护用品，建立健康体检制度，安排专人每日定时对工作人员进行高原反应检测和评估，及时报告异常情况。在灾区要实行分片包干，组织医疗专家定期进行排查、巡诊和评估，发现问题及时处置。坚持早期治疗，依托灾区现有的医疗点，建立高原病救治中心。充分发挥医疗专家组的作用，对重症病人实行会诊制度。开辟转运绿色通道，及时转运重症病人。建立后方定点救治医院，确保重症病人得到有效救治。进一步完善用人单位与灾区医疗机构健康监护工作机制和灾区医疗机构与后方医疗机构重症病人对口转运工作机制，努力做到早发现、早治疗、早转运。
四、加强督导，狠抓措施落实。各有关地区、部门要建立监督检查制度，定期组织开展综合性的督导检查，及时发现和解决问题，确保各项防治措施落实到位。国务院抗震救灾总指挥部卫生防疫组将汇总各有关地区、部门高原病防治工作开展情况，及时向总指挥部报告。
附件：青海玉树地震灾区高原病综合防治指导方案
国务院抗震救灾总指挥部卫生防疫组
（代章）
二○一○年五月二十日
附件
青海玉树地震灾区高原病综合防治指导方案
高原病是指由平原进入高原（海拔3000米以上，对机体产生明显生物效应的地区），或由低海拔地区进入海拔更高的地区时，由于对低氧环境的适应能力不全或失调而发生的综合征。高原低氧环境引起机体缺氧是其病因，上呼吸道感染、疲劳、寒冷、精神紧张、饥饿、妊娠等为发病诱因。
青海玉树地处高原地区，为保障青海玉树地震灾区救援和灾后重建工作人员（以下简称“工作人员”）身体健康和生命安全，确保抗震救灾、医疗救治及灾后重建工作的顺利进行，制定本方案。
一、高度重视高原病综合防治工作
做好高原病防治工作是此次抗震救灾和灾后重建工作取得全面胜利的重要保障。地震灾区地方政府、各有关部门，参与救援、灾后重建的各有关单位应高度重视高原病的防治，坚持属地管理为主，加强领导，按照“预防为主、防治结合，军地结合、责任包干，统筹兼顾、科学指导，加强监护、及时救治”的工作原则，科学、规范、有效地开展高原病防治工作，保障工作人员的身体健康和生命安全。
各医疗救援单位、卫生防疫机构、建设单位及其他相关组织机构（以下统称“用人单位”）要切实加强组织领导，建立用人单位法定代表人负责制，指定专人具体负责高原病防治工作，参照我部印发的防治方案，制定相应的工作方案，完善工作制度，确保高原病防治工作的落实。
二、切实做好预防高原病的准备工作
（一）做好工作人员遴选工作。
工作人员进入高原地区开展工作前，应进行健康体检，经体检合格后方可进入高原地区，有以下严重疾病或症状者原则上不宜从事高原工作：
各种器质性心脏病或恶性心律失常、高血压；慢性肺功能不全；癫痫及严重神经衰弱；严重胃肠道疾病；肝肾功能不全；上呼吸道感染；严重内分泌系统疾病，如糖尿病、甲状腺疾病。
（二）配备必要的用品和急救药品。
各单位携带足量抗高原反应相关的药品和医疗器材，如高原康胶囊、红景天胶囊、西洋参丸、氧气瓶（袋）、制氧机、简易血氧饱和度和心率检测仪等；工作人员应准备足够的御寒衣服，以防受凉感冒。
（三）开展预防性服药工作。
进入高海拔地区前2小时开始服用高原康胶囊，1-2粒/次，2次/日，通常服用3天；亦可辅助服用红景天胶囊等抗高原反应的药物，以降低高原病发病机率。
（四）加大培训力度，做好各方面应对高原病的准备。
各用人单位和医疗卫生机构要有针对性地开展心理训练、高原常识和高原病防治知识的培训，做好赴灾区工作人员进入高原地区的知识技能储备和心理准备。
三、认真落实急性高原病的预防措施
（一）认真体检，严格执行劳动保护规定。
指导用人单位对高原工作的职工进行上岗前、在岗期间和离岗时健康检查，进行高原从业健康知识培训。要严格执行高原作业劳动时间，定期轮换等劳动保护规定。配备必需的个人防护用品和防病药品，在生产、生活场所设置供氧条件，对身体不适应高原环境的工作人员要妥善安置。
（二）制定相应工作计划，做到有计划地、间歇性作业，避免长时间、剧烈作业。
高原劳动能力的卫生学限度分别为：3000-4000米连续工作时间应小于6小时；4000米以上连续工作时间应小于4小时，4000米以上劳动周期不超过6个月；工作1年以上，应到低海拔地区休息2-3个月。工作时应注意休息，避免过度紧张，防止疲劳。
（三）其他一般性措施。
注意饮水，补充营养，戒烟戒酒；注意保暖，预防感冒。避免体力负荷过重，注意适宜的生活、娱乐、体育锻炼方式，克服急躁情绪。切忌饮食过饱，睡觉时最好采用高枕、侧卧方式。
（四）注意识别高原反应。
一旦出现自觉症状，应立即停止工作并吸氧、休息，如症状不能自行缓解，需及时进行医疗救助。急性高原反应包括：头痛、头晕、恶心、呕吐、心慌、胸闷、气促、食欲减退、眩晕、鼻出血、手足发麻、手足抽搐、关节痛等。
四、及时进行急性高原病诊断和治疗
急性高原病分为急性高原反应（急性轻症高原病）、高原肺水肿及高原脑水肿3个类型。急性高原反应可在进入高原数小时即出现症状，而高原肺水肿及高原脑水肿一般在进入高原24小时后发病。
（一）急性高原反应（即急性轻症高原病）。
抵达高原，出现头痛，并具有如下四项中至少一项症状则可诊断为急性高原反应：胃肠道症状（食欲减退、恶心、呕吐等）；疲劳或者虚弱；头晕或眩晕；难以入睡。
症状轻者不需要治疗，注意休息，减少活动量。症状明显者吸氧和适当休息，可口服高原康胶囊，1-2粒/次，2次/日，通常服用3天。地塞米松应急治疗急性高原反应有一定效果，首次剂量为8mg，以后每次4mg，6小时1次，连续使用3天。症状严重者，建议进一步检查。
（二）高原肺水肿。
抵达高原，出现以下表现者可诊断为高原肺水肿：
1.出现以下至少两项症状者：静息时呼吸困难、咳嗽、虚弱或活动能力减低、胸部有紧缩感或充胀感；
2.出现以下至少两项体征者：至少在一侧肺野可闻罗音或喘鸣音、中枢性紫绀、呼吸急促、心动过速。
有条件时，可进行X线、CT、MRI等进一步检查。
治疗主要包括：
1.半卧位卧床休息、吸氧。
2.药物治疗：可口服硝苯地平10mg，3次/天；氨茶碱0.25g静脉点滴，2次/天。
3.抗炎及对症处理：呋塞米20-40mg静推，每8-12小时1次，根据病情和尿量可加大用量。20%甘露醇250mL快速静脉滴注，1-2次/天。同时静脉注射地塞米松10-20mg，每天1次。心力衰竭者给予强心治疗。液体摄入以口服为主，静脉输液量宜少；若患者有明显脱水症状，应根据尿量适当增加输液量。治疗期间注意补钾、保护胃粘膜。输入液体以10%葡萄糖注射液为主，同时静脉滴注大剂量维生素C。合并呼吸道感染者给予抗菌药物治疗。
4.如现场有压力袋，可行增压治疗。
（三）高原脑水肿。
抵达高原，患有急性高原病者，呈现出精神改变并/或有共济失调；虽无急性高原病，但同时产生精神改变和共济失调者，也应诊断为高原脑水肿。
诊断后应立即转至低海拔地区救治。采取一般治疗、吸氧及药物治疗。
1.一般治疗：必须绝对卧床休息，降低氧耗。保持室内空气流通，注意保温保暖。保持呼吸道通畅，积极预防和控制继发性感染。加强营养支持及水电解质平衡。
2.吸氧：一般采用低浓度、低流量鼻管持续给氧，氧流量2-4L/分。
3.药物治疗：20%甘露醇125-250mL快速静脉滴注，每6-8小时1次。必要时可静脉注射呋塞米20-80mg，增强脱水效果。每天静脉注射地塞米松10-20mg，以减轻毛细血管和细胞膜的通透性及炎性反应。可静脉滴注脑细胞活化剂、纳洛酮以促使患者清醒。
五、建立健全急性高原病病人及时转运机制
（一）建立相关工作机制。
在当地政府有关部门的组织协调下，建立用人单位与灾区医疗机构健康监护的工作机制，建立灾区医疗机构与后方医疗机构的高原病病人对口转运工作机制。明确工作职责，确保急性高原病病人及时发现、及时救治、及时转运。
（二）进行高原反应监测及评估，定期进行健康体检。
用人单位每日定时对工作人员进行高原反应监测和评估，确定工作人员身体状态。有下列主要临床表现者，应及时报告并撤回至低海拔地区：
1.血压：7天内连续3天，每天两次血压测定，收缩压高于160mmHg或舒张压高于100mmHg。
2.心脏相关检查：心电图提示心电轴右偏大于110°；心脏超声心动图提示肺动脉高压，右心室增大或室壁增厚；心电图ST-T改变提示心肌缺血，3天内复检未能恢复正常。心率超过120次/分或低于50次/分超过3天，或心率>140次/分超过1天。
3.呼吸系统：静息时呼吸困难，伴有咳嗽，咳泡沫样痰，胸闷或胸痛等，肺部湿性罗音。血氧饱和度<70%。胸部X线征象显示肺部片状或云絮状浸润性阴影。
4.患有其他高原作业禁忌的。
（三）明确转运标准。
灾区医疗机构对符合下述条件的，应及时向后方对口医疗机构进行转运。
1.对确诊为重度高原反应、高原肺水肿及高原脑水肿患者就地及时处理，尽早转至低海拔地区救治。
2.对中度急性高原反应患者，要及时收治至驻地最近的医院，根据病情进行就地治疗或转至低海拔地区治疗。
3.对急性轻症高原病者，要立即停止体力劳动，就地休息，及时服用药物，并根据病情随时就诊、随时转运。
六、强化督导各项防治措施的落实
1.要加强高原病防治工作的监督检查，建立检查制度，制订检查工作标准、明确检查内容，定期组织检查活动，及时发现问题和解决问题。
2.用人单位要按照《职业病防治法》的要求，组织开展高原病防治工作，配备必要防护用品，定期组织健康检查，对有高原病禁忌的要及时调离，对职业性高原病患者及时安排诊治，并落实职业病待遇。
3.灾区地方政府各有关部门要按照职责分工，针对灾后重建用人单位落实职业性高原病预防措施的情况开展监督检查，及时查处违法行为，保护高原工作人员的健康权益。
4.灾区的广播、电视、报刊等新闻媒体要积极配合卫生部门，加强高原病防治知识的宣传，同时要加大对用人单位高原病防治工作的舆论监督力度。确保高原病防治知识宣传到位，用人单位防治措施落实到位。
灾区地方政府、各有关部门、各用人单位要充分认识做好高原病防治工作的重大意义，牢固树立以人为本的思想，以对灾区居民和广大工作人员高度负责的精神，切实做好灾区高原病的综合防治工作，为灾后重建工作顺利进行做出贡献。
